上海疫苗案声明
天津大妈枪案、深圳鹦鹉案后，我们面向全社 会寻求影响性诉讼，今天我们正式介入上海疫 苗案一一"疫苗版药神案〃。此刻，恰是中国疫 苗处在风口浪尖之时。
日前，几乎每个中国家长，都在翻看自己小孩 的接种疫苗记录，原因是国内第二大疫苗生产 公司，长春长生生物公司疫苗生产记录造假， 狂犬病疫苗和小孩百白破疫苗出现问题，但在 舆论发酵之前，本该刑事处罚的事情，当地政 府只是罚款了事。与此相反，上海高院正在审 理的这起"疫苗版药神案〃，国外真疫苗成了假 药，刑法重拳打击。上海美华丁香门诊部，因 为使用未经审批的进口疫苗，被判销售假药 罪，尽管疫苗药品抽检记录、检验结果单和辉 瑞制药等公司出具的回函等书证都证明，涉案 疫苗不是假冒伪劣疫苗。〃光从结果来看，无一 例不良反应，没有造成任何社会危害，相反， 客户从中受益了。〃（南方周末报道〉。第一被 告郭桥被以销售假药罪判刑7年，其他三名涉 案人员也被判处4到6年不等。这些刑期，都 已经是在几个被告人自首或坦白，依法被减轻 处罚的情况下轻判的，如果没有自首，郭桥医 生将被判刑十年以上。一真一假，一轻一重， 令人发蒙：法律怎么了？
上海疫苗案的大背景，是很多高质量的进口疫 苗"一针难求"、甚至完全断供，比如，我国政 府2013年7月之后，就停止审批辉瑞公司生产 的7价小儿肺炎疫苗，从2014年2月起，这一 疫苗在中国内地市场整整断供三年。很多之前 接种了该疫苗的儿童，无法接种后续剂次；新 出生的婴儿则完全没有合法途径获得接种。疫 苗断供，人民群众需求急迫，美华门诊部于是 代购疫苗。案发后，有几十名宝妈联名上书上 海市政府，称"由于正规渠道断供，我们恳请美 华提供代购，美华提供的未经许可的进口疫苗 的使用我们知情且同意。注射后无一例不良反 应，对入园入托无影响。请求对美华宽大处 理"。然而，一审判决并未采纳。
销售优质的进口疫苗，会被定销售假药罪。真 药之所以会变成法律上的假药，是因为，我国 的刑法和药品管理法出了问题。我国《刑法》 第141条规定：本条所称假药，是指依照《中 华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和 按假药处理的药品、非药品。《刑法》将认定 假药的范围交给了《药品管理法》，而《药品 管理法》第四十八条第三款第（二）项规定： (二）依照本法必须批准而未经批准生产、进 口，或者依照本法必须检验而未经检验即销售 的。
通过这两个法条的结合，所有的进口真药，那 怕药效再好，人民群众再急需，只要没有政府 批准，谁都不能私下进口销售，否则就构成犯 罪。这就是电影《我不是药神》故事原型陆 勇，因为帮人私下进口治疗癌症的真药格列 卫，而被起诉。陆勇是幸运的，检察院撤诉 了，但法律陷阱一直在那儿，等着吞噬更多的 人。所以，更多的人，因为不知道销售没有批 文的优质进口药也是销售假药罪，而被关押， 起诉，判刑。美华门诊的郭医生不是第一个， 也不会是最后一个。去年，北京一家庭主妇在 网上售卖几十瓶德国产小儿咳嗽要被抓捕；数 月前，浙江、江苏法院也分别判定，在上海的 展览会买了几百元进口麻醉剂，在自己诊所使 用的医生，构成销售假药罪，并吊销医师执 照。可以说，这个法律不修改，更多的医生将 会获刑，更多的患者和民众，也难以幸免。
今日，我们接受上海疫苗案第三被告人的委 托，担任其二审辩护人。我们认为，我国《药 品管理法》第四十八条相关规定，将真药认定 为假药是不合理的，而因为刑法第141条的规 定，导致许多民众根本不知罪而构成犯罪，如 同上海疫苗案里，多个被告人认为，最多是违 反海关规定，却不知道，已经构成"犯罪"。而 且，《刑法修正案（八：！》去掉了销售假药 罪"足以危害人体健康〃的规定，销售假药罪， 不需要有人身健康伤害后果，就构成犯罪，且 对于数量也没有严格的要求。司法文件上说， 只有少量不构成犯罪，但什么是少量，又完全 由司法机关掌握，严格意义上，销售三瓶，也 可以说构成犯罪。
这个法条规定，法网之细密，非但超出民众常 识，更令人匪夷所思。刑法第141条本身的入 罪标准不需要损害身体健康，而是为了严厉打 击假药，但假药认定范围不断扩大，伤及无 辜，就在所难免了。和仿真枪摆摊，养殖鹦鹉 入罪等一样，这些法律陷阱、地雷，对于一般 民众，或许觉得复杂难解，但排除这些法律地 雷，是我们所有法律人应尽的职责。
如果立法、司法解释出了问题，完全依靠药神 陆勇案这样的个体检察官、法官去扛，是不现 实的，指望良知不如指望良法，法官检察官遇 到这种法律和良知对立的案件，也会进退两 难。更何况，很多法律人，依然会机械地认 为，恶法也是法，都必须严格遵守。《悲惨世 界》里的沙威警长就是这样的法律人。尽管如 此，我们依然希望，检察官、法官能以更高的 智慧和勇气，来解释法律，限缩假药罪的范 围，如同陆勇案时一样。
我们注意到，《南方周末》报道称，美华和郭 桥的二审律师提交了许多新证据，但二审法院 没有允许对此进行质证。我们希望二审能再次 开庭，充分保障被告人的合法权益，在程序上 毫无瑕疵。我们刚刚介入本案，也希望法院允 许我们参与开庭审理，充分向法庭说明本案及 此类案件存在的问题，在促进本案妥善处理的 同时，期望个案推动法治，促成药品管理法律 的改善。
我们呼盱对刑法中假药的认定，应该严格按照 文义和立法目的来解释，对于《药品管理法》 第四十八条第三款第（二）项等对假药的扩大 认定，不应该作为刑法中假药罪的认定标准， 即行政法上的标准不得作为刑法的标准。清华 大学张明楷教授也注意到这个问题，他认为， 未经批准进口的合格药品，必须排除在《刑 法》第141条的假药之外。
当然，如前所述，本案之所以引发私下进口疫 苗，还因为药品审批部门，置国内儿童的健康 于不顾，造成该审批的不审批，以至于肺炎等 疫苗断档。当世界多国儿童都可以享受现代医 学的成果时，闭关自守以自肥，个别官员受 贿，纵容国内无良厂家坐大，置国人生命健康 于不顾，荼毒同胞儿童以谋利，案发罚酒三杯 以了事，让山东数十万儿童情何以堪，使国内 数亿父母意何以平？其实，广开进口好疫苗之 门，给中国的家长更多的选择权，本身也是促 进国内不良疫苗厂家倒闭，让有竞争实力、合 法经营的国产厂家成长起来的不二道路。温室 里，养不出耐寒的花朵；管制多，容易出腐败 的官员。
依法治国，应该先立良法，当法律明显出了问 题时，应当直面问题。这一点，全国人大法律 审查委员会和最高法院、最高检察院，在野生 动物解释、枪支标准解释上，都作出了一定的 担当和努力，希望能再接再厉，共建良好的法 律体系。在朝在野，只要还生活在这片土地 上，都当和中外仁人君子一样，对历史负责， 对人民负责，对良知负责，守土有责，共建美 好的国度。
斯伟江徐昕 2018年7月23日
由锤子便签发送
由锤子便签发送
